09 июля 2018

Развитие индустрии цифровых активов привело к тому, что в России задумались о правовом регулировании этого направления финансового рынка. Многие страны мира уже определились с регулированием новой системы отношений, осенью 2017 года свой декрет о криптовалютах приняла и союзная Беларусь. Сейчас различными ведомствами подготовлено несколько законопроектов, посвященных регулированию таких явлений как криптовалюты, майнинг,токены, краудфандинг. До внесения в них изменений и окончательного рассмотрения их правительством РФ и Государственной Думой, происходит активное обсуждение новых предложений общественностью.

Обзор законопроектов

В октябре 2017 года Президент РФ дал поручение от 21.10.2017 г. № Пр-2132 представителям Банка России и профильным профильными министерствам внести изменения в законодательство, направленное на регулирование ключевых понятий криптоэкономики, таких как майнинг, блокчейн-технологии, токены и смарт-контракт. В них заинтересованы и представители деловых кругов, желающие обезопасить свои инвестиции, а также регулятор.

В ходе выполнения поручения ведомствами и депутатским корпусом было разработано 5 законопроектов:

  1. 1. «О цифровых финансовых активах» в редакции Минфина РФ, принят Государственной Думой в первом чтении.
  2. 2. «О цифровых финансовых активах» в редакции Банка России, его положения вошли в текст общего согласованного проекта.
  3. 3. «Об альтернативных способах привлечения инвестиций (краудфандинге)», также подготовленный Банком России.
  4. 4. «О системе распределительного национального майнинга», законопроект подготовлен и внесен в Государственную Думу депутатом от КПРФ Р.Д.Курбановым, возвращен по причине отсутствия заключения Правительства РФ.
  5. 5. «О внесении изменений в части первую, вторую и четвертую ГК РФ». Разработан группой депутатов и принят Государственной Думой в первом чтении.

Три законопроекта  («О ЦФА», «О краудфандинге», «О внесении изменений в ГК РФ») были приняты в конце весенней сессии 2018 года в первом чтении, но так как было решено использовать единый подход к регулируемым понятиям, а предложения всех трех законопроектов оказались противоречивыми, все они были отправлены на доработку.

Законопроект о ЦФА

Выполняя поручение Президента РФ, 20 марта 2018 года Минфин внес в Госдуму проект закона «О цифровых финансовых активах». Профессионалы на первом этапе увидели в нем несколько системных проблем:

  • ненужную централизацию, все транзакции с цифровыми активами предлагается отдать на контроль участникам рынка ценных бумаг и организаторам торгов;
  • излишнюю концентрацию технических понятий,что может привести к быстрому устареванию норм закона;
  • неточное определение ряда ключевых понятий, не дающее возможность дать им однозначное толкование или выделить ключевые отличительные особенности.

В конце апреля Правительство РФ дало свое заключение на данный законопроект, после чего он был повторно внесен на рассмотрение Государственной думой, и был принят в первом чтении 22.05.2018 г. В настоящее время он также находится на доработке. Небольшой 9-ти страничный законопроект предусматривает, что рубль остается единственным допустимым платежным средством в России. В заключении правового управления ГД РФ также отмечается, что проект федерального закона регулирует отношения, возникающие при создании, выпуске, хранении и обращении цифровых финансовых активов,а также при осуществлении прав и исполнении обязанностей по смарт-контрактам,но он не охватывает все понятия, требующие регулирования.

К разновидностям цифровых финансовых активов проектом предлагается относить криптовалюту и токен.В то же время значительная часть положений проекта направлена на регулирование отношений только с использованием токена, включая его обмен на рубли и иностранную валюту.Норм, касающихся оборота криптовалюты, осуществления прав и исполнения обязанностей по смарт-контрактам, связанным с ней, законопроект практически не содержит. При этом правовая природа предлагаемых цифровых активов и место закона в системе нормативных актов не определено. Разработчиком рекомендовано было внести изменения в Гражданский кодекс, которые помогут определить точнее правовую природу новых объектов гражданских прав.Термин «имущество в электронной форме» может иметь различное толкование.

Законопроект о краудфандинге

Уже более года существует интерес Правительства РФ к новому средству народного инвестирования – краудфандингу. Рынок привлечения ресурсов с использованием краудфандинговых площадок работает в России с 2004 года и объем его не велик. Эта заинтересованность выразилась в создании отдельного законопроекта. Сейчас законопроект «О привлечении инвестиций при помощи инвестиционных платформ», такое название он получил после доработки, принят в первом чтении 22.05.2018 г. Заключение Правительства на него было опубликовано 21.04.2018 г. В нем было отмечено недоработанность предложений, в том числе, в законопроекте присутствуют термины, правовое регулирование которых, должно совпадать с предложенным в других законах. Это «токены инвестиционного проекта» и «смарт-контракт». Правительство предложило соотнести проект с другими законопроектами и устранить излишнее гражданско-правовое регулирование.

Законопроект о внесении изменений в ГК РФ

Еще один документ, посвященный созданию ЦФА и адаптации их к российской правовой системе, предлагает внести в Гражданский кодекс определение «цифровых прав» — ст. 141.1  и «цифровых денег» — ст. 141.2 ГК РФ. Таким образом, реализуется замечание о необходимости учесть в кодексе новые понятия, предложенные Законом о ЦФА. Законопроект был внесен в Государственную думу внушительной группой депутатов, среди которых В.В.Володин и председатели ряда комитетов. Заключение Правительства РФ на данный проект было опубликовано только 8 июня. Правительство не сочло целесообразным вводить в законодательство новые определения, предложив ограничиться устоявшимися терминами «токен» и «криптовалюта». Также отмечено несоответствие законопроекта законодательству об информационных технологиях и несоблюдение баланса частных и публичных интересов. Первое чтение законопроект прошел, но будет ли он внесен в Думу вновь после доработки, неизвестно. Глава Комитета Госдумы по финансовым рынкам предположил, что внесенные проектом понятия уйдут из оборота.

Законопроект о крипторубле

Внесенный депутатом Курбановым Р. Д. законопроект оказался наименее успешным. Он предполагал ввести новый вид законного средства платежа – крипторубль, являющийся повсеместно используемым, обращающимся и принимаемым в качестве средства обмена в Российской Федерации финансовым активом (криптовалютой), который защищен с помощью криптографических методов и используется участниками распределенного реестра цифровых транзакций. Профильный комитет счел, что появление нового средства платежа повлечет за собой расходы бюджета на технологическое оснащение и запросил заключение Правительства РФ. В результате отказа в согласовании проект был отправлен в архив.

Что стоит ожидать на практике

Пока Правительство в рамках своих полномочий дало список необходимых доработок к законопроектам. Пока все три нормативных акта не будут приведены к единому пониманию общих понятий и не дойдут до третьего чтения, сложно говорить о том, что рынок увидит в будущем. Можно только проанализировать предложенные законопроектами понятия, увидеть названные недочеты и разночтения и предположить, в каком направлении пойдет доработка. Так, в комитете Госдумы уверены, что правоотношения, регулируемые законом о краудфандинге найдут свое отражение в законе о ЦФА.

Законопроектом о внесении изменений в ГК РФ введено 2 новых понятия, им вводится 2 новые статьи и изменения к ряду действующих статей кодекса.

Цифровые права определяются как совокупность электронных данных (цифровой код или обозначение), существующие в информационной системе (не дано определение системы, не ясно. совпадает ли она с распределенными реестрами, предлагаемыми законом о ЦФА) при условии, что в ней обеспечена возможность лица, владельца кода, получить возможность в любой момент ознакомиться с описанием соответствующего объекта гражданских прав.

Все сделки с цифровыми правами, распоряжение ими или их обременение, происходят путем совершения записи в информационной системе.Цифровое право может отчуждаться или переходить от одного лица к другому на тех же условиях (согласно ст. 129 ГК РФ), что и объекты гражданских прав (акции, права требования по договору займа, права по договору купли-продажи товара или услуги), права на которые которых они удостоверяют.

Цифровые деньги, по мнению авторов законопроекта, это совокупность электронных данных, используемые пользователями информационной системы для осуществления платежей.

Под цифровыми деньгами авторы законопроекта понимают криптовалюты, которые не должны обязательно приниматься всеми магазинами или банками, но в случаях прямо предусмотренных законом, станут средством платежа.Преимуществом этого определения становится то, что в отличие от Закона о ЦФА, признающего таковыми только эмитированные в России цифровые активы, под данное определение может попасть и биткоин, и эфириум, что позволяет говорить о возможности их частичного оборота в России. Но что касается определения криптовалют как платежного средства, можно увидеть прямое противоречие с законом о ЦФА, который исключает возможность использовать в России любые платежные средства, кроме рубля.

Более узко рассматриваются реалии эры электронных финансов законопроектом о ЦФА.

Цифровые электронные  активы описываются в качестве особого вида имущества в электронной форме и обладающего следующими признаками:

  • созданного с использованием криптографических средств;
  • их оборот допустим только в системе создаваемых цифровых реестров;
  • оборот требует заключения смарт-контрактов или договоров, условия которых представлены в виде автоматически исполняемого компьютерного кода;
  • средством платежа в России ЦФА не являются;
  • при помощи специализированных операторов (участников организованного рынка ценных бумаг) ЦФА могут быть обменены на рубли или иностранную валюту.

Следовательно, ЦФА являются имуществом, к ним будут применяться нормы ГК РФ, связанные с оборотом имущества, вещей, несмотря на то, что полного совпадения с определением вещи авторы проекта не добились, что и было отмечено в заключении правового управления ГД РФ.Исходя из этого и из логики законопроекта об изменениях в ГК РФ, появятся нормы, предусматривающие особую форму сделки, ранее не опосредованную законодательством. Ее письменная форма будет выражаться в возможности направления электронного сигнала.

Криптовалюта – один из видов ЦФА, отвечающий следующим признакам:

  • ЦФА создается только в определенном распределенном реестре;
  • права на ЦФА также учитываются в реестре;
  • создавать ЦФА может только участник реестра;
  • требования к участнику реестра быть ИП или юридическим лицом по российскому законодательству, в отличие от токенов, не предъявляются;
  • все операции производятся только в соответствие с правилами этого реестра.

Можно сделать вывод, что по мнению авторов этого законопроекта криптовалюты, создаваемые за рубежом, без посредничества операторов, уполномоченных Банком России, не будут считаться легальными на территории России, о чем упомянуто и в заключении Правительства РФ на законопроект. Обменять биткоин или эфириум на рубли официально будет невозможно. В сравнении с законопроектом о внесении изменений в ГК РФ,в котором можно увидеть, что цифровые деньги могут быть и объектом купли-продажи, и входить в состав наследственной массы, и учитываться в составе имущества при банкротстве, становится очевидно сознательное ограничение оборотоспособности иностранной криптовалюты. Эта коллизия должна быть устранена законом.

Токен – вид ЦФА, который отличается следующими признаками:

  • он выпускается юридическим лицом или ИП исключительно для привлечения финансирования;
  • он учитывается в реестре цифровых транзакций, но свойства реестра не конкретизированы;
  • он может иметь только одного эмитента;
  • его выпуск совпадает с отчуждением его покупателям; устанавливаются ограничения на максимальную сумму токенов одного выпуска, которые может приобрети лицо, не являющееся квалифицированным инвестором;
  • перед выпуском эмитент обязан разместить публичную оферту, подписанную усиленной электронной подписью, экземпляры которой должны быть переданы специализированному депозитарию.

Анализируя определение токена, можно предположить, что его правовая природа совпадает с правовой природой ценных бумаг, удостоверяющих различные имущественные права, в том числе права требования. При анализе норм законопроекта о внесении изменений в гражданский кодекс, под токеном можно понимать предложенные законодателем «электронные права» (предполагаемая статья 141.1 ГК РФ), являющиеся самостоятельным видом имущества.

Законопроект о краудфандинге конкретизирует и сужает определение этого инвестиционного актива, выделяя его признаки именно как объекта, целью которого становится привлечение финансирования.

Токенами инвестиционного проекта признаются токены, которые удостоверяют имущественные права инвесторов:

1) права (требования) из договора займа, предоставленного лицу, привлекающему инвестиции;

2) права требовать размещения ценных бумаг по определенной цене;

3) права требовать передачи вещи (вещей);

4) права требовать передачи исключительных прав на результат интеллектуальной деятельности или прав использования результата интеллектуальной деятельности;

5) права требовать выполнения работ и (или) оказания услуг.

Майнингом, в свою очередь, называется деятельность, направленная на создание криптовалюты или на получение вознаграждения в виде криптовалюты. Если лицо, осуществляющее деятельность по майнингу, три месяца подряд будет превышать установленные лимиты энергопотребления, деятельность должна будет признаваться предпринимательской.

Правительство в своем заключении предложило уточнить критерии, при которых майнинг будет признан предпринимательской деятельностью, только логика излишнего энергопотребления исполнительный орган не устроила.

Смарт-контракт – договор в электронной форме, на основании которого переходят все права на криптовалюты и токены. Исполнение обязательств по нему совершается путем электронных транзакций в реестре.

Законодатель уделил крайне мало места регулированию смарт-контрактов. Очевидно, что это новая форма сделки, которая не является ни письменной, даже заключаемой посредством обмена электронными сообщениями, ни устной, при этом соответствующих изменений в ГК РФ не предложено. При анализе их можно отметить, что, поскольку отменить смарт-контракт как транзакцию практически невозможно, в будущем крайне сложно будет применять к сделкам с ЦФА последствия недействительности сделок.

Цифровой кошелек. Еще одно новое понятие. Он открывается только после прохождения его владельцем процедуры идентификации в соответствие с ФЗ «Об отмывании доходов».

Правительство в своем заключении отметило, что это существенно затруднит инвестирование в российские активы со стороны иностранных участников рынка и предлагает упростить процедуру верификации, сделать ее дистанционной.

Как предполагается регулировать налогообложение операций с новыми активами

Пока законодатель не уделил внимания вопросу налогообложения операций с новыми активами, но исходя из аналогии права, можно сделать некоторые предположения. Если в этой версии законопроектов ЦФА приравниваются к имуществу, следовательно, их оборот должен будет облагаться налогами в соответствие с правилами налогообложения имущества. Правительство предложило разработчикам конкретизировать правила налогообложения и бухгалтерского учета.

Налогообложение операций с токенами

Если исходить из аналогии токена и имущества, то моментом возникновения обязанности платить налог у его приобретателя будет реализация токена как электронного права. Не ясно, в какой момент она будет признаваться:

  • или при переходе прав на токены третьему лицу, при том, что условия оборота токена и сделок к ним пока не определены и их оборот на вторичном рынке может быть запрещен иным путем,кроме как уступкой права требования. Пока законодатель предложил разработать правила совершения таких сделок правительству вместе с Банком России;
  • или при обмене токена специализированным оператором на рубли или иностранную валюту;
  • или при реализации вытекающих из него инвестиционных прав, например, возврате займа или получении дивидендов, если будет принята, в том числе, и версия, предложенная в законе о краудфандинге.

Сам эмитент токенов будет, вероятно, вынужден платить налог в зависимости от вида того права, которое он предоставляет в обмен на токены, соответственно:

  • если токены являются формой договора займа, то заемные средства не являются объектом налогообложения, облагаются у кредитора только проценты по ним при их получении;
  • если взамен них предоставляются товары или услуги, то размещение токенов создаст реализацию у эмитента и обязанность уплатить налог;
  • если они выступают формой участия в капитале и подлежат обмену на акции, то средства считаются добавочным капиталом.

Здесь достаточно сложно предполагать точную схему, не зная, что именно выберет законодатель в качестве обязательства, цифровым выражением которого становится токен. В Государственной Думе предполагают, что в конечном итоге «цифровые права» в рамках Налогового кодекса будут учитываться не как имущество, а как новый вид имущественных цифровых прав.

Налогообложение майнинга

При анализе возможного налогообложения майнинга как предпринимательской деятельности, можно предположить, что к ней будут применяться общие правила налогообложения предпринимательства, при условии, что расходы будут производиться в соответствие с установленным позднее перечнем, а доходы будут признаваться в момент реализации ЦФА.

Скорее всего, для этого вида деятельности будет установлен собственный специальный режим налогообложения с учетом особенности формирования доходной и расходной части. Пока предложенный критерий определения факта занятия этим видом бизнеса по объему энергопотребления не выдерживает критики. Но, исходя из этой логики, небольшой объем майнинговой деятельности не создаст факта наличия налогооблагаемой базы.

К чему приведет принятие законопроектов в таком виде

Можно предположить, что в ходе осенней сессии законопроекты будут доработаны и приняты в третьем чтении, для того чтобы отчитаться о выполнении поручения президента. Следующим этапом станет создание инфраструктуры, позволяющей реализовывать замыслы Минфина. Должны будут появиться:

  • распределенные реестры, в которых будут проходить и учитываться все сделки с ЦФА;
  • валидаторы – юридические лица, в чьи обязанности входит подтверждение цифровой подписи при операциях в реестре;
  • операторы – отдельные юридические лица с определенными требованиями к составу их активов и учредителям, в функции которых будет входить проведение сделок по обмену ЦФА на рубли.

Поскольку в федеральном бюджете ресурсов на это не заложено и их общий размер непредсказуем, инфраструктура будет создаваться с большими сложностями. Вероятнее всего, в ней будут заинтересованы бизнес-акселераторы, инвесторы, крупные банки, которые будут лоббировать принятие подзаконных актов, которые помогут начаться этой работе.Пока законопроекты в предложенных версиях выгодны только им, предоставляя им возможность перенаправить в свою пользу серьезные потоки денежных средств. Пока профессиональное сообщество практически уверенно в том, что технически законопроект будет реализовать крайне сложно. Скорее всего, пройдет несколько этапов тестирования новых отношений, после чего будет определено, есть ли риски для финансовой системы страны и в каком направлении пойдет доработка нормативно-правой базы.

Преимуществом для инвестора в принятии законопроектов даже в недоработанном виде станет регламентация выпуска токенов, наличие инвестиционного меморандума и учет прав на токены в реестрах. Все это приведет к большей защищенности средств инвестора. При этом усложнение регулирования сделает токены существенно дороже, поэтому предполагаемый процент доходности по ним может снизиться.

Но пока рано делать предположения, к третьему чтению законопроекты должны существенно измениться. Пока однозначно можно сделать один вывод – нормативный акт о ЦФА направлен на то, чтобы поставить барьеры на пути криптовалюты и затруднить ее оборот в России. Два других законопроекта подошли к ситуации либеральнее, но им требуется существенная доработка, для того, чтобы они могли быть реализованы без принятия множества подзаконных актов. При этом очевидно, что разрешать свободное хождение биткоина в стране правительство не намерено, оно будет стараться найти собственные, более дешевые и безопасные механизмы создания и использования криптовалют.